【轻松提分】2020年法考《行政法与行政诉讼》强化练习(2)

2020年04月20日 来源:来学网

  1. [单选题]下列说法中错误的是:

  A.在一项行政诉讼过程中,第三人吴某提出证据证明,该市公安机关在处理打架斗殴案件中所采用的鉴定结论不明确,因此,人民法院不应采纳该鉴定结论

  B.在一项行政诉讼中,原告林某申请证人甲出庭作证,则林某的申请应当在举证期限届满之前提出

  C.在某一行政诉讼案件审理过程中,原告认为药品检查机关对检验的药品样品的提取过程不符合操作规范,致使样品被污染,要求相关一名药品检查人员出庭作证,法庭认为,行政执法人员不能作为证人,于是对该原告的申请不许可

  D.在一项行政案件的二审诉讼中,第二审人民法院发现原审判决遗漏了一位必须参加诉讼的当事人,于是二审法院裁定撤销原审判决,发回重审

  参考答案:C

  答案解析:根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第62条,对被告在行政程序中采纳的鉴定结论,原告或者第三人提出证据证明有下列情形之一的,人民法院不予采纳:(1)鉴定人不具备鉴定资格;(2)鉴定程序严重违法;(3)鉴定结论错误、不明确或者内容不完整。因此选项A正确。根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第43条第1款,当事人申请证人出庭作证的,应当在举证期限届满前提出,并经人民法院许可。人民法院准许证人出庭作证的,应当在开庭审理前通知证人出庭作证。因此选项B正确。根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第44条,有下列情形之一,原告或者第三人可以要求相关行政执法人员作为证人出庭作证:(1)对现场笔录的合法性或者真实性有异议的;(2)对扣押财产的品种或者数量有异议的;(3)对检验的物品取样或者保管有异议的;(4)对行政执法人员的身份的合法性有异议的;(5)需要出庭作证的其他情形。因此C选项中所陈述的情况属于《证据规定》第 44条第(3)项的情况,法院应当允许药品检查人员出庭作证。根据《行政诉讼法解释》第71条第1款规定,原审判决遗漏了必须参加诉讼的当事人或者诉讼请求的,第二审人民法院应当裁定撤销原审判决,发回重审。因此选项D中法院的做法是正确的。

  2. [单选题]法院因主要证据不足判决撤销被诉具体行政行为并判令被告重新作出具体行政行为后,被告以同一事实与理由作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为,原告向法院提起诉讼的,法院下列哪种做法是正确的?

  A.确认被告重新作出的具体行政行为违法

  B.确认被告重新作出的具体行政行为无效

  C.判决撤销该具体行政行为,并判令被告重新作出具体行政行为

  D.判决撤销该具体行政行为,并向该行政机关的上一级行政机关或者监察、人事机关提出司法建议

  参考答案:D

  答案解析:《行政诉讼法解释》第54条第3款规定:“行政机关以同一事实和理由重新作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为,人民法院应当根据行政诉讼法第54条第(二)项、第55条的规定判决撤销或者部分撤销,并根据行政诉讼法第65条第3款的规定处理(向该行政机关的上一级行政机关或者监察、人事机关提出司法建议)。”选项ABC错误,选项D正确。

  3. [单选题]赵二黑向建设局申请建房许可,建设局作出准予许可决定。赵二黑的邻居李小白以建设局的许可决定侵犯了自己的宅基地权益为由,向人民法院提起行政诉讼。在诉讼中,建设局没有向法院提交证明许可决定合法的证据,但赵二黑向法院提交了确实可以证明建设局的许可决定合法的证据。请问本案法院应作出何种判决?

  A.法院应判决撤销该许可决定

  B.法院应判决维持该许可决定

  C.法院应判决确认该许可决定违法

  D.法院应判决驳回李小白的诉讼请求

  参考答案:D

  答案解析:《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第8条规定:“被告不提供或者无正当理由逾期提供证据的,与被诉行政许可行为有利害关系的第三人可以向人民法院提供;第三人对无法提供的证据,可以申请人民法院调取;人民法院在当事人无争议,但涉及国家利益、公共利益或者他人合法权益的情况下,也可以依职权调取证据。第三人提供或者人民法院调取的证据能够证明行政许可行为合法的,人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求。”本案中,虽然建设局没有提供证明被诉行为合法性的证据,但利害关系人赵二黑提供的证据能够证明行政许可行为合法,故人民法院应当判决驳回原告李小白的诉讼请求。选项D正确。

  4. [单选题]下列关于国家行政机构的说法哪一项是错误的?

  A.国务院国有资产监督管理委员会是国务院组成部

  B.国务院法制办公室属于国务院的办事机构,不具有独立的行政管理职能

  C.全国人大常委会有权决定将国务院人事部、劳动和社会保障部合并为人力资源和社会保障部

  D.将中国民用航空总局调整为交通运输部管理的中国民用航空局,由国务院决定

  参考答案:A

  答案解析:国资委是国务院的直属特设机构,并不是国务院的组成部门,选项A表述错误,应选。《国务院行政机构设置和编制管理条例》第6条第5款规定:“国务院办事机构协助国务院总理办理专门事项,不具有独立的行政管理职能。”故选项B正确,不选。第7条第2款规定:“国务院组成部门的设立、撤销或者合并由国务院机构编制管理机关提出方案,经国务院常务会议讨论通过后,由国务院总理提请全国人民代表大会决定;在全国人民代表大会闭会期间,提请全国人民代表大会常务委员会决定。”故选项C正确,不选。第8条规定:“国务院直属机构、国务院办事机构和国务院组成部门管理的国家行政机构的设立、撤销或者合并由国务院机构编制管理机关提出方案,报国务院决定。”民用航空局是部委管理的国家局,其设立、撤销或者合并由国务院决定,故选项D正确,不选。

  5. [单选题]四鹿公司因偷税漏税被所在市地税局罚款5万元,四鹿公司不服申请行政复议,行政复议机关认为四鹿公司确实构成偷漏税,决定对其处以罚款8万元。四鹿公司不服拟提起行政诉讼,则下列说法中正确的是:

  A.该省政府规章规定对实行省以下垂直管理的机关的行为不服的只能向上一级主管部门申请行政复议,但依据行政复议法及其实施条例,甲公司有权选择向上一级税务机关或者本级政府申请复议

  B.行政复议机关的决定是正确的,其有权撤销或者改变下级行政机关的决定

  C.涉及到税务纠纷四鹿公司应当先申请行政复议

  D.人民法院应当撤销行政复议机关的决定

  参考答案:D

  答案解析:《行政复议法实施条例》第24条规定:“申请人对经国务院批准实行省以下垂直领导的部门作出的具体行政行为不服的,可以选择向该部门的本级人民政府或者上一级主管部门申请行政复议;省、自治区、直辖市另有规定的,依照省、自治区、直辖市的规定办理。”本条中规定省、自治区、直辖市另有规定的则按其规定办理。可知选项A中应按省政府规章规定办理,故选项A说法错误。第51条规定:“行政复议机关在申请人的行政复议请求范围内,不得作出对申请人更为不利的行政复议决定。”本案中复议机关加重了对四鹿公司的处罚,是不正确的,故选项B错误。《税收征收管理法》第88条规定:“纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时,必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保,然后可以依法申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院起诉。当事人对税务机关的处罚决定、强制执行措施或者税收保全措施不服的,可以依法申请行政复议,也可以依法向人民法院起诉。……”本案中四鹿公司是对税务机关的处罚决定不服,不是纳税争议案件,不属于复议前置案件,四鹿公司可先申请复议也可直接提起行政诉讼,故选项C说法错误。《行政诉讼法》第54条规定:“人民法院经过审理,根据不同情况,分别作出以下判决:……(二)具体行政行为有下列情形之一的,判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告重新作出具体行政行为:……⒊违反法定程序的……”复议机关加重了对四鹿公司的处罚,复议决定违法,所以法院应当撤销。故选项D正确。

  6. [单选题]根据《政府信息公开条例》的规定,下列说法不正确的是:

  A.县级以上各级人民政府应当将政府重大建设项目的批准和实施情况向社会公开

  B.要求税务机关公开本人缴纳个人所得税情况的信息时,应当出示有效身份证件或证明文件

  C.政府信息公开工作机构的职责包括监督本行政机关的政府信息公开工作

  D.相对人认为政府公开不应当公开的信息侵害其合法权益的,可以申请行政复议或者提起行政诉讼

  参考答案:C

  答案解析:《政府信息公开条例》第10条规定:“县级以上各级人民政府及其部门应当依照本条例第九条的规定,在各自职责范围内确定主动公开的政府信息的具体内容,并重点公开下列政府信息:……(八)重大建设项目的批准和实施情况……”故选项A表述正确,不选。该条例第25条第1款规定:“公民、法人或者其他组织向行政机关申请提供与其自身相关的税费缴纳、社会保障、医疗卫生等政府信息的,应当出示有效身份证件或者证明文件。”故选项B表述正确,不选。该条例第4条第2款规定了政府信息公开工作机构的具体职责。第30条规定:“政府信息公开工作主管部门和监察机关负责对行政机关政府信息公开的实施情况进行监督检查。”故监督本行政机关的政府信息公开工作是政府信息公开工作主管部门和监察机关的职责,而不是政府信息公开工作机构的职责。故选项C表述错误,应选。该条例第33条第2款规定:“公民、法人或者其他组织认为行政机关在政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益的,可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。”故选项D表述正确,不应选。

  7. [单选题]下列关于行政处罚设定的做法不正确的是:

  A.《海关法》设定限制人身自由的处罚

  B.《某省实施<中华人民共和国行政处罚法>若干规定》可以设定吊销企业营业执照的行政处罚

  C.公安部制定的《娱乐场所治安管理办法》中设有警告、罚款行政处罚

  D.《期货交易管理条例》中设有责令停业整顿或者吊销期货业务许可证的行政处罚

  参考答案:B

  答案解析:《行政处罚法》第9条规定:“法律可以设定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚,只能由法律设定。”因此,选项A正确,不当选。《行政处罚法》第11条第1款规定:“地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。”因此,地方性法规不能设定吊销企业营业执照的行政处罚,选项B错误,当选。《行政处罚法》第12条第2款规定:“尚未制定法律、行政法规的,前款规定的国务院部、委员会制定的规章对违反行政管理秩序的行为,可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由国务院规定。”《娱乐场所治安管理办法》属于部委规章,有权设定警告和罚款,选项C正确,不当选。《行政处罚法》第10条第1款规定:“行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。”《期货交易管理条例》是行政法规,可以设定责令停业整顿或者吊销期货业务许可证的行政处罚。选项D正确,不当选。

  8. [单选题]某县公安局未经核实即以李某涉嫌诈骗为由采取刑事拘留措施,但事后发现李某并无诈骗的犯罪事实,故撤销刑事拘留,释放李某。据此,李某要求县公安局予以赔偿。县公安局决定不予赔偿;李某申请复议,复议机关决定维持县公安局的决定。在此情形下,下列哪项说法正确?

  A.本案中的复议机关可以是县政府

  B.李某可以向中级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定

  C.李某对赔偿委员会的决定不服的,可以提起上诉

  D.赔偿委员会应当公开审理该赔偿案件

  参考答案:B

  答案解析:本案中的县公安局是在行使刑事司法权的过程中造成损害的,其上级机关是市公安局,县政府并没有刑事司法权,在此情况下并不是县公安局的上一级机关,所以不可以向县政府申请行政复议。故选项A错误。修正后的《国家赔偿法》第25条第2款规定:“赔偿请求人不服复议决定的,可以在收到复议决定之日起三十日内向复议机关所在地的同级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定;复议机关逾期不作决定的,赔偿请求人可以自期限届满之日起三十日内向复议机关所在地的同级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。”市公安局的同级人民法院即中级人民法院,故选项B正确。第29条第3款规定:“赔偿委员会作出的赔偿决定,是发生法律效力的决定,必须执行。”可知对赔偿委员会作出的赔偿决定不服,不能提起上诉,故选项C错误。最高人民法院《人民法院赔偿委员会审理赔偿案件程序的暂行规定》第13条规定:“赔偿委员会审理案件依法不公开进行。”故选项D错误。

  9. [单选题]下列各选项中的哪项行为属于行政许可?

  A.某部属院校申请教育部拨款,教育部对此进行审批

  B.商标局同意了甲公司对注册商标“黑土”续展注册的申请

  C.山西某煤矿企业申请开采新矿,有关主管部门予以准许

  D.某市公证处对福利彩票的开奖进行了公证

  参考答案:C

  答案解析:《行政许可法》第3条第2款规定:“有关行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批,不适用本法。”该院校属于教育部直属院校,教育部可以对其直接行使行政管理职能,因此该院校申请教育部拨款,教育部对此进行审批的行为不属于行政许可。选项A不正确。选项B是对于原许可权利的延续,不属于行政许可。选项C属于行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请准予其从事特定活动的行为,符合行政许可的定义。D项只是公证,并不是授权行为,更不是行政许可,而且公证处也不是行政机关。

  10. [单选题]甲村和乙村相邻,两村对交界的一块土地的权属一直存有争议,多次协商未果。乡政府为了早日解决问题,在双方代表参与的情况下,经过审查裁决土地所有权属于乙村。乡政府的行为属于:

  A.行政调解

  B.行政裁决

  C.行政确认

  D.行政处罚

  参考答案:B

  答案解析:行政调解,是指国家行政机关根据法律、行政法规的相关规定,对属于本机关职权管辖范围内的平等主体之间的民事纠纷,通过耐心的说服教育,使纠纷的双方当事人互相谅解,在平等协商的基础上达成一致协议,从而合理地、彻底地解决纠纷矛盾。本题乡政府的行为属于行政裁决,故A选项错误。乡政府根据《土地管理法》的规定,对相对人之间发生的与土地行政管理活动密切相关的纠纷进行审查后所作的决定属于具体行政行为,即行政裁决。故B选项正确。|学/法\网|行政确认,是指行政机关和法定授权的组织依照法定权限和程序对有关法律事实进行甄别,通过确定、证明等方式决定管理相对人某种法律地位的行政行为。本题乡政府的行为属于行政裁决,C选项错误。行政处罚,是指行政机关或其他行政主体依法定职权和程序对违反行政法规尚未构成犯罪的相对人给予行政制裁的具体行政行为。本题乡政府的行为属于行政裁决,D选项错误。

  11. [单选题]吕某因涉嫌强奸被县公安局刑事拘留,后县检察院批准逮捕并提起公诉,县法院一审认定罪名成立对吕某判处有期徒刑5年。吕某上诉至市中级人民法院,市中院予以维持。吕某执行中一直申诉,后经审判监督程序改判无罪。吕某请求国家赔偿,则赔偿义务机关是:

  A.县公安局

  B.县检察院

  C.县人民法院

  D.市中级人民法院

  参考答案:D

  答案解析:根据《国家赔偿法》第21条第4款的规定:再审改判无罪的,作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。二审改判无罪,以及二审发回重审后作无罪处理的,作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关。本题是再审改判无罪的案件,最终确定生效判决是二审法院维持一审有罪判决得到生效的,所以赔偿义务机关应为市中级人民法院。故D选项正确,ABC选项错误。

  12. [单选题]下列有关行政法规和规章的哪种说法是正确的?

  A.涉及两个以上国务院部门职权范围的事项,不得制定规章,应当由国务院制定行政法规

  B.有规章制定权的地方政府可以直接依据法律制定

  C.起草的规章直接涉及公民切身利益的,起草单位必须举行听证会

  D.行政机关对行政许可事项进行监督检查收取费用须由法规规章规定

  参考答案:B

  答案解析:《立法法》第72条规定:“涉及两个以上国务院部门职权范围的事项,应当提请国务院制定行政法规或者由国务院有关部门联合制定规章。”根据该规定,涉及国务院两个以上部门职权范围的事项,可以制定规章。A选项错误。《立法法》第73条第1款规定:“省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府,可以根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规,制定规章。”因此,B选项正确。《规章制定程序条例》第15条规定:“起草的规章直接涉及公民、法人或者其他组织切身利益,有关机关、组织或者公民对其有重大意见分歧的,应当向社会公布,征求社会各界的意见;起草单位也可以举行听证会。……”起草单位是“可以”而不是“必须”举行听证会。C选项错误。《行政许可法》第58条第1款规定:“行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查,不得收取任何费用。但是,法律、行政法规另有规定的,依照其规定。”根据该规定,行政机关对行政许可事项进行监督检查收取费用须由法律、行政法规规定,地方性法规和规章都无权规定。D选项错误。

  13. [单选题]重庆市渝北区人民政府设立红楼街道办事处,应当报哪个机关批准?

  A.重庆市人民政府

  B.国务院

  C.重庆市人大常委会

  D.重庆市渝北区人大常委会

  参考答案:A

  答案解析:《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第68条第3款规定:“市辖区、不设区的市的人民政府,经上一级人民政府批准,可以设立若干街道办事处,作为它的派出机关。”选项A正确,BCD选项错误。

  14. [单选题]甲县是一个产煤大县,该县根据申请人的资质以及本地的实际情况向申请人颁发采矿许可证。下列几种情况中,符合《行政许可法》相关规定的是:

  A.为了保证矿区能够安全生产,该县经常进行实地检查,并要求各矿主停止日常一切生产经营活动,准备相关材料以备查阅

  B.赵某和李某同时申请采矿许可证书,因为审查申请材料的张某是赵某的大学同学,于是在赵某虽然不具备申请资格的情况下,张某仍批准了赵某的申请,颁发了许可证。此事被举报后,该县行政机关注销了赵某的采矿许可证

  C.由于该县相关领导部门未能及时检查监督,导致该县大山村于2006年12月发生一起特大矿井瓦斯爆炸事故,则上级行政机关应对主要负责人员给予行政处分,构成犯罪的,追究刑事责任

  D.该县一家企业所得到的采矿许可证期限为5年,3年后,因为国家整顿小煤矿,该县政府在检查时发现该厂的许可证发放时,发放机关属于越权行为,于是撤销该企业的采矿许可证。该企业要求县政府赔偿相应损失,县政府以执行国家政策为由拒绝

  参考答案:C

  答案解析:根据《行政许可法》第63条的规定,行政机关实施监督检查,不得妨碍被许可人正常的生产经营活动,不得索取或者收受被许可人的财物,不得谋取其他利益。该县政府在实地检查时要求所有矿山停产准备检查,违反了该法第63条的规定。故A选项错误。根据《行政许可法》第69条第1款规定,有下列情形之一的,作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关,根据利害关系人的请求或者依据职权,可以撤销行政许可:……(四)对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的;……因此对于B选项中的情况,行政机关应当撤销该行政许可,而不是注销。这里要注意撤销许可和注销许可的不同含义和适用的不同情况。故B选项错误。根据《行政许可法》第77条规定,行政机关不依法履行监督职责或者监督不力,造成严重后果的,由其上级行政机关或者监察机关责令改正,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。故C选项正确。根据《行政许可法》第69条第1款和第4款规定,有下列情形之一的,作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关,根据利害关系人的请求或者依据职权,可以撤销行政许可:……(二)超越法定职权作出行政许可决定的……依照本条第1款的规定撤销行政许可,被许可人的合法权益受到损害的,行政机关应当依法给予赔偿。依照本条第2款的规定撤销行政许可的,被许可人基于行政许可取得的利益不受保护。因此,该县行政机关应当赔偿乙厂相应损失。故D选项错误。

  15. [单选题]2005年4月5日,市城管执法人员甲在整顿客运市场秩序的执法活动中,滥用职权致使乘坐在非法营运车辆上的孕妇乙重伤,检察机关对甲提起公诉。为保障自己的合法权益,乙的下列哪种做法是正确的?

  A.提起刑事附带民事诉讼,要求甲承担民事赔偿责任

  B.提起行政赔偿诉讼,要求甲所在行政机关承担国家赔偿责任

  C.提起刑事附带行政赔偿诉讼,要求甲所在行政机关承担国家赔偿责任

  D.提起刑事附带民事诉讼,要求甲及其所在的行政机关承担民事赔偿责任

  参考答案:B

  答案解析:本案中甲滥用职权的行为是在行使国家职权的过程中发生的,因此对乙遭受的损失应该由甲所在机关承担,即乙可以提起行政赔偿诉讼,要求甲所在行政机关承担国家赔偿责任。B选项正确,AD选项错误。不存在所谓“刑事附带行政赔偿诉讼”的说法,C选项错误。

  16. [单选题]《中华人民共和国道路交通安全法》第97条规定:“非法安装警报器、标志灯具的,由公安机关交通管理部门强制拆除,予以收缴,并处二百元以上二千元以下罚款。”第123条规定:“省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会可以根据本地区的实际情况,在本法规定的罚款幅度内,规定具体的执行标准。”公安部通过部门规章规定非法安装警报器、标志灯具的,罚款1000元,而北京市人大常委会通过地方性法规规定非法安装警报器、标志灯具的,罚款800元。现李某因在自己的轿车上非法安装警报器,被北京市海淀区交警支队依据公安部的规章罚款1000元,其不服该处罚提起行政诉讼。请问在本案中,人民法院应如何适用规范性文件?

  A.因为是交通违章案件,应适用公安部的规章

  B.因为是在北京市行政区域内,应适用北京市地方性法规

  C.因为是法律已经明确授权省级人大常委会作出具体规定,应适用北京市地方性法规

  D.因对同一事项规定不一致,受案法院应层报最高人民法院送请国务院裁决

  参考答案:C

  答案解析:根据最高人民法院《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》的规定,地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致的,地方性法规若是根据法律或者行政法规的授权,根据本行政区域的实际情况作出的具体规定,人民法院应当优先适用。本案中,《道路交通安全法》第123条明确授权省级人大常委会根据本地区的实际情况,在本法规定的罚款幅度内,规定具体的执行标准。因此,本案应适用北京市的地方性法规,选项C正确。选项B错在其适用的原因表示不正确。

  17. [单选题]某企业申请建立一个化工厂,行政机关认为该项目会对周围居民生活环境造成影响。关于本案,行政机关的哪种做法是错误的?

  A.行政机关告知周围居民有举行听证的权利

  B.如果某公司或者居民在被告知听证权利之日起5日内提出听证申请的,行政机关在20日内组织听证

  C.行政机关告知本案利害关系人应承担行政机关组织听证的费用

  D.行政机关根据听证笔录,作出行政许可决定

  参考答案:C

  答案解析:《行政许可法》第47条规定,行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的,行政机关在作出行政许可决定前,应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利;申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起5日内提出听证申请的,行政机关应当在20日内组织听证。申请人、利害关系人不承担行政机关组织听证的费用。所以AB选项正确,不应选。《行政许可法》第48条规定,行政机关应当根据听证笔录,作出行政许可决定。申请人、利害关系人不承担行政机关组织听证的费用,C选项表述错误,为本题的正确答案。《行政许可法》第48条第2款规定,行政机关应当根据听证笔录,作出行政许可决定。故D选项说法正确,不当选。

  18. [单选题]钟某是某市一位刑满释放人员,为了生计打算开一家商店,于是向该市工商局申请办理营业执照,但是多次办理时工商局均不予受理,理由是钟某有犯罪前科。于是钟某向该市人民法院提起诉讼,根据以上事实,下列说法错误的是:

  A.若该市人民法院受理,在一审期间,该市工商局受理了钟某办理营业执照的申请,钟某不撤诉,法院应当判决确认市工商局原先行政不作为违法

  B.若该市人民法院7日内既不立案也不作出裁定,钟某可以向上一级人民法院申诉

  C.若该市人民法院7日内既不立案也不作出裁定,钟某向上一级人民法院起诉,上一级法院应当自行审理

  D.若钟某既向该市人民法院提起诉讼,又向上一级工商行政机关提起复议,该市人民法院和上一级工商行政机关同时受理,钟某可以自己选择管辖

  参考答案:C

  答案解析:根据《行政诉讼法解释》第50条第3、4款规定,被告改变原具体行政行为,原告不撤诉,人民法院经审查认为原具体行政行为违法的,应当作出确认其违法的判决;认为原具体行政行为合法的,应当判决驳回原告的诉讼请求。原告起诉被告不作为,在诉讼中被告作出具体行政行为,原告不撤诉的,参照上述规定处理。故A选项正确,不当选。根据《行政诉讼法解释》第32条第3款的规定,受诉人民法院在7日内既不立案,又不作出裁定的,起诉人可以向上一级人民法院申诉或者起诉。上一级人民法院认为符合受理条件的,应予受理;受理后可以移交或者指定下级人民法院审理,也可以自行审理。故B选项正确,不当选。C选项错误,当选。根据《行政诉讼法解释》第34条规定,法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼必经程序,公民、法人或者其他组织既提起诉讼又申请行政复议的,由先受理的机关管辖;同时受理的,由公民、法人或者其他组织选择。公民、法人或者其他组织已经申请行政复议,在法定复议期间内又向人民法院提起诉讼的,人民法院不予受理。本案中,对于工商局的不作为并不属于必须经过复议程序的情形,因此可以使用本条规定。故D选项正确,不当选。

  19. [单选题]下列关于行政处罚的案件中,说法正确的是:

  A.甲公司在2004年11月凭借一份虚假的验资报告通过了工商局的登记,2005年年检时工商局仍未发现。2006年4月,工商局以验资报告虚假为由对该公司罚款2万元,半年后,该工商局又就同一问题作出了吊销该公司营业执照的决定,工商局的做法符合我国有关法律规定

  B.某市律师童某为了增加收入,违法向客户收“咨询费”。经举报,该市司法局在调查确有此事后,依据相关法律对童某进行警告,该司法局的行为属于依职权的行政行为和负担性行政行为

  C.李某在某火车站接亲戚时,违反相关规定乱扔垃圾,被当场罚款10元。3日后,李某接到了行政处罚决定书。该行政机关的处罚程序合法

  D.某省人民政府在没有法律和法规规定的情况下,制定规章规定,决定对在城市商业区乱摆摊等影响市容市貌的行为处以警告、罚款和没收非法财物等三种行政处罚

  参考答案:B

  答案解析:A选项中工商局的做法违法。行政行为一经作出,即具有确定力,非经法定程序不得变更。即便工商局先前的行政处罚有错误,也应该经过法定的程序先撤销,再作出新的行政处罚,而不能不经法定程序用一个行政处罚“取代”以前的行政处罚。故A选项错误。依职权的行政作为,是指行政机关不需要公民、法人或其他组织申请,直接依职权采取的具体行政行为;为当事人设定其义务或者剥夺其权利的是负担的行政行为。B选项中司法局对律师进行处罚是是依职权的行政行为和负担的行政行为。因此B选项正确。根据《行政处罚法》第33条规定,违法事实确凿并有法定依据,对公民处以50元以下、对法人或者其他组织处以1000元以下罚款或者警告的行政处罚的,可以当场作出行政处罚决定。根据该法第40条规定,行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人;当事人不在场的,行政机关应当在7日内依照民事诉讼法的有关规定,将行政处罚决定书送达当事人。可见,C选项错误。根据《行政处罚法》第13条第2款规定,尚未制定法律、法规的,前款规定的人民政府制定的规章对违反行政管理秩序的行为,可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会规定。因此,该省在没有法律、法规规定的情况下只能设定警告和罚款两项行政处罚措施,不能设定没收财产这类处罚措施。D选项错误。

  20. [单选题]高某委托王某替其购买笔记本电脑,并将一本存有2万元人民币的全国通兑活期存折交给王某用于支付价款。王某在途中取出该存折的5000元用于购买盗版光盘,被公安机关当场抓获。审讯中,王某供述存折中余下的1.5万元仍打算用于购买盗版光盘。随后,公安机关作出行政处罚决定,关于当场查获的5000元和存折内的余款,正确的处理方法是:A.收缴用于购买盗版光盘的5000元,将存折内余款返还王某

  B.收缴用于购买盗版光盘的5000元和准备用于购买盗版光盘的存折内余款

  C.收缴用于购买盗版光盘的5000元,将存折内余款返还高某

  D.将王某用于购买盗版光盘的5000元和存折内余款返还高某

  参考答案:C

  答案解析:存折上的钱是属于高某的,高某只是委托王某办事,但这并不转移存折上的钱的所有权。王某擅自取出了5000元,用于非法活动,这5000元是属于王某的财产,王某对于高某这时负有了5000元的债务,但存折上剩下的钱仍然属于高某。对于违法活动的处罚,只能涉及违法行为人的财产,不能涉及案外人的财产。根据《治安管理处罚法》第11条第1款的规定:“办理治安案件所查获的毒品、淫秽物品等违禁品,赌具、赌资,吸食、注射毒品的用具以及直接用于实施违反治安管理行为的本人所有的工具,应当收缴,按照规定处理。”因此,公安机关只能收缴王某用于购买盗版光盘的5000元,然后将存折内余款返还给高某。故C选项正确,ABD选项错误。

  21. [多选题][2002年真题]某房地产开发公司未经有关部门批准在河道边建造起价值5000万的商品房。市防洪指挥部领导小组认为该片住宅违反了《防洪法》的有关规定,作出于以拆除的处罚决定并于第二天强行爆破拆除,但没有下达任何书面决定。房地产开发公司认为该处罚决定主体和程序均不合法,遂向法院提起行政诉讼。法院经审理发现具体行政行为确实违法。对此,下列哪些处理是错误的?

  A.撤销该处罚决定,并判令被告赔偿原告损失

  B.确认处罚决定违法,责令被告采取相应的补救措施

  C.撤销该处罚决定,判令被告重新作出处罚决定

  D.驳回原告诉讼请求

  参考答案:A,C,D

  答案解析:《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第57条第2款规定:“有下列情形之一的,人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决:……(二)被诉具体行政行为违法,但不具有可撤销内容的……”本案该具体行政行为经审查虽然是违法行为,但房地产开发公司5000万的商品房已经被强行爆破拆除,该违法行为已经没有可撤销的内容,因此法院只能依法确认该具体行政行为违法,并且,根据国家赔偿的基本原则,为最大程度保护相对人利益,对于违法行为造成的损失法院应责令被告及时采取相应的补救措施,可见AC表述错误。《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第56条规定:“有下列情形之一的,人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求:(一)起诉被告不作为理由不能成立的;(二)被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的;(三)被诉具体行政行为合法,但因法律、政策变化需要变更或者废止的;(四)其他应当判决驳回诉讼请求的情形。”本案不属于这其中的任何一种情形,因此D表述也不正确。

  22. [多选题][2002年真题]刘某因超载被公路管理机关执法人员李某拦截,李某口头作出罚款2肋元的处罚决定,并要求当场缴纳。刘某要求出具书面处罚决定和罚款收据J李某认为其要求属于强词夺理,拒绝贿取其申辩。关于该处罚决定,下列哪些说法是错误的?

  A.该处罚决定不成立,刘某可以拒绝

  B.该处罚决定违法,刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉论

  C.该处罚决定不成立,刘某缴纳罚款后可以坤祷复议或者提起诉讼

  D.该处罚决定无效,刘某可以拒绝

  参考答案:B,D

  答案解析:《行政处罚法》第32条规定:“当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见,对当事人提出的事实、理由和证据,应当进行复核;当事人提出的事实、理由或者证据成立的,行政机关应当采纳。行政机关不得因当事人申辩而加重处罚。”第49条规定:“行政机关及其执法人员当场收缴罚款的,必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据;不出具财政部门统一制发的罚款收缴的,当事人有权拒绝缴纳罚款。”《行政处罚法》第3条第2款规定:“没有法定依据或者不遵守法定程序的,行政处罚无效。”据此,排除AC.

  23. [多选题][2002年真题]行政诉讼过程中,在哪些情形下,人民法院可以按照撤诉处理?A.原告经合法传唤无正当理由拒不到庭的

  B.上诉人认为法院偏袒被告未经法庭许可中途退庭的

  C.原告申请撤诉,法院裁定不予准许,经合法传唤捡不到庭的

  D.被告改变原具体行政行为,原告不撤诉的

  参考答案:A,B

  答案解析:《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第49条第1款规定:“原告或者上诉人经合法传唤,无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的,可以按撤诉处理。原告或者上诉人申请撤诉,人民法院裁定不予准许的,原告或者上诉人经合法传唤无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可而中途退庭的,人民法院可以缺席判决。”据此AB项应按撤诉处理,而C项中应缺席判决。《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第50条规定:“被告在一审期间改变被诉具体行政行为的,应当书面告知人民法院。原告或者第三人对改变后的行为不服提起诉讼的,人民法院应当就改变后的具体行政行为进行审理。被告改变原具体行政行为,原告不撤诉,人民法院经审查认为原具体行政行为违法的,应当作出确认其违法的判决;认为原具体行政行为合法的,应当判决驳回原告的诉讼请求。原告起诉被告不作为,在诉讼中被告作出具体行政行为,原告不撤诉的,参照上述规定处理。”据此,D项中不应按撤诉处理,而应作出确认判决。

  24. [多选题][2003年真题]关于规章制定,下列说法哪些是正确的?

  A.起草的规章直接涉及公民切身利益的,起草单位必须举行听证会

  B.部门规章送审搞,由国务院法制机构统一审查

  C.除特殊情况外,规章应当自公布之日起30日后施行

  D.规章应当自公布之日起30日内,由法制机构依法报有关机关备案

  参考答案:C,D

  答案解析:根据《规章制定程序条例》第15条,起草的规章直接涉及公民、法人或者其他组织切身利益,有关机关、组织或者公民对其有重大意见分歧的,应当向社会公布,征求社会各界的意见;起草单位也可以举行听证会。据此,听证会并不是必须举行的,因此A选项错误。根据《规章制定程序条例》第18条,规章送审稿由法制机构负责统一审查,这意味着,部门规章由各部门内设的法制机构审查,而非国务院法制机构统一审查。因此B选项错误。根据《规章制定程序条例》第32条,规章应当自公布之日起30日后施行;但是,涉及国家安全、外汇汇率、货币政策的确定以及公布后不立即施行将有碍规章施行的,可以自公布之日起施行。据此C选项正确。《规章制定程序条例》第34条,规章应当自公布之日起30日内,由法制机构依照立法法和《法规规章备案条例》的规定向有关机关备案。据此,D选项正确。

  25. [多选题][2004年真题]2002年4月2日,某银行与某公司签订贷款合同,约定银行贷款给公司,公司以土地使用权为抵押。2002年6月1日,公司办理土地使用权抵押登记手续,并取得土地管理局签发的抵押证书。后因公司未依约还款,某银行提起诉讼。2003年2月4日,法院作出民事判决,认定土地管理局在办理抵押证书时某公司并未取得土地使用权,该项抵押无效,判定银行无权主张土地使用权。关于本案,下列哪些说法是正确的?

  A.办理抵押登记的土地管理局应对银行损失承担赔偿责任

  B.法院的民事判决可以作为确认抵押登记行为无效的依据

  C.银行须在2005年2月4日之前行使赔偿请求权

  D.银行在向土地管理局请求赔偿之前,应当先确认抵押登记行为违法

  参考答案:A,D

  答案解析:《国家赔偿法》第4条规定,行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的,受害人有取得赔偿的权利:……④造成财产损害的其他违法行为。第7条规定,行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的,该行政机关为赔偿义务机关,人民法院的撤销判决、履行判决和确认判决都是确认加害行为违法性的根据。当事人提出赔偿请求的时效为2年,从侵害行为被确认为违法之日起计算。但银行要求土地管理局承担责任前,应首先确认抵押登记行为违法,并符合行政赔偿时效的规定。该案中,民事判决所确认的民事权利义务关系不能作为判定行政机关某具体行政行为效力的依据,除非银行另行提起行政诉讼。

  26. [多选题][2005年真题]金某因举报单位负责人贪污问题遭到殴打,于案发当日向某区公安分局某派出所报案,但派出所久拖不理。金某向区公安分局申请复议,区公安分局以未成立复议机构为由拒绝受理,并告知金某向上级机关申请复议。下列哪些说法是正确的?

  A.金某可以向某区人民政府申请复议

  B.金某可以以某派出所为被告向法院提起行政诉讼

  C.金某可以以某区公安分局为被告向法院提起行政诉讼

  D.应当对某区公安分局相关责任人给予行政处分

  参考答案:A,B,C,D

  答案解析:公安派出所不履行法定职责,金某可以依法申请复议,也可以依法直接起诉;如果金某申请复议,根据《行政复议法》第15条第1款第2项,复议机关可以是区公安分局,也可以是区政府;如果提起行政诉讼,应当以公安派出所为被告。据此,选项AB正确。区公安分局作为复议机关拒绝受理,参照《行政复议法》第19条和《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第22条,金某可以区公安分局为被告起诉。据此,选项C正确。另外,根据《行政复议法》第34条,行政复议机关违反本法规定,无正当理由不予受理依法提出的行政复议申请或者不按照规定转送行政复议申请的,或者在法定期限内不作出行政复议决定的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予警告、记过、记大过的行政处分;经责令受理仍不受理或者不按照规定转送行政复议申请,造成严重后果的,依法给予降级、撤职、开除的行政处分。选项D正确。

  27. [多选题][2008年真题]对下列哪些情形,行政复议机关可以进行调解?

  A.市政府征用某村土地,该村居民认为补偿数额过低申请复议

  B.某企业对税务机关所确定的税率及税额不服申请复议

  C.公安机关以张某非法种植罂粟为由对其处以拘留10日并处1000元罚款,张某申请复议

  D.沈某对建设部门违法拆除其房屋的赔偿决定不服申请复议

  参考答案:A,C,D

  答案解析:《中华人民共和国行政复议法实施条例》第50条第1款规定,有下列情形之一的,行政复议机关可以按照自愿、合法的原则进行调解:(一)公民、法人或者其他组织对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议的;(二)当事人之间的行政赔偿或者行政补偿纠纷。AD项属于对行政赔偿或行政补偿问题不服申请行政复议的情况,可以进行调解;B项中关于税率及税额的问题是法律的直接规定,不是税务机关的自由裁量范围,因此,不可以进行调解;C项中属于对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议的情况,因此,可以进行调解。本题的正确答案是ACD.

  28. [多选题]行政给付又称为行政物质帮助,下列情形属于行政给付的有哪些?

  A.某县政府征用农村集体土地30亩,给予补偿费50万元

  B.民政部门对于牺牲军人家属发放抚恤金

  C.社会保障部门对失业工人发放救济金

  D.某小学生得了重病,乡政府发动群众给其捐款治病

  参考答案:B,C

  答案解析:行政给付是行政机关对公民在年老、疾病或者丧失劳动能力等情况下,依照法律、法规规定,赋予其一定的物质利益或与物质利益有关系的权益的具体行政行为,在形式上包括安置、补助、抚恤、优待等。A属于行政补偿,D属于社会捐助,都不是行政给付的范围。

  29. [多选题]村民周某向其所在乡人民政府提出申请,要求在其所在村内一块闲置土地上建房。乡人民政府审查后予以批准,签发了房屋建房证。但在周某建房过程中,乡人民政府发现周某建房与所在村建设规划不符,马上通知周某停建,另行解决建房用地。周某继续施工。乡人民政府因此作出责令周某拆除违章建筑的处理决定。周某欲向人民法院起诉。下列有关此案的说法正确的是( )

  A.周某可以向人民法院提起行政诉讼,同时提出赔偿损失的请求

  B.如果人民法院作出了判决,维持乡人民政府的拆除建房的处理决定,乡人民政府应赔偿周某因拆房而遭受的全部损失

  C.人民法院受理此案后,可以对周某和乡人民政府间的行政赔偿纠纷进行调解

  D.人民法院审理乡人民政府作出的具体行政行为是否合法时不能调解

  参考答案:A,B,C,D

  答案解析:乡政府的拆除建筑的处理决定是具体行政行为,周某认为该行为侵犯了其合法权益,可以提起行政诉讼,且乡政府的前后截然相反的两行为给周某造成财产上的侵害,相对人可以提出赔偿请求;行政诉讼不适于调解,但赔偿部分可以由法院进行调解。

  30. [多选题]下列有关法律、法规授权组织法律地位的论述,正确的是哪些?

  A.被授权组织在行使法律、法规所授职权时,享有行政主体地位

  B.被授权组织以自己的名义行使法律、法规所授职权

  C.被授权组织自身就行使职权的行为对外承担法律责任

  D.被授权组织在执行其本身的职能(非行政职能)时,不具有行政主体的地位

  参考答案:A,B,C,D

  答案解析:法律法规授权的组织成为行政主体必须满足三个条件:权、名、责。行使行政职权、以自己的名义、能够独立对外承担法律责任。因此,ABCD均正确。

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